竞业禁止和商业秘密保护应当如何区别和认定
国浩律师集团（北京）事务所
马东晓
竞业禁止，通常是指在竞争性营业中，对特定人员的竞争行为予以禁止。竞业禁止法律制度，是基于劳动法理论而产生的，即在劳动关系中，劳动者对用人单位有忠诚义务，这种忠诚义务不仅在劳动者在职期间而且在离职一段时间后仍旧需要承担。特殊情况下，基于委任关系或者代理，公司的董事、经理或者合伙企业的合伙人，也对公司或者合伙承担竞业禁止义务。
依竞业禁止产生的依据不同，可将竞业禁止分为法定竞业禁止和约定竞业禁止。法定竞业禁止主要对公司的董事、经理或者合伙企业的合伙人，而对于普通劳动者，往往是通过签订协议，约定竞业禁止业务。但是，竞业禁止协议实际是限制劳动者自由择业甚至劳动的权利，所以，各国立法均将竞业禁止限制在合理的范围内，使之不违反公共政策，不侵害到公民的宪法权利。
在美国，有人将竞业禁止的行为分为四类：（1）不得竞争，即限制独一无二的原雇员为竞争对手服务；（2）保密，即限制原雇员使用雇主的重要信息和商业秘密；（3）不得拉拢客户，即限制原雇员拉拢雇主原有客户；（4）不得招募，即限制原雇员拉拢原雇主的其他雇员跳槽或者雇佣其他雇员。
至于商业秘密，在我国的法律中有专门的解释，即指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
在劳动关系中，劳动者取得工资而支付的对价??即劳动，应当包含一般知识、经验和技能以及商业秘密三个部分。通常，一般知识是指一个劳动者在就业前所获得的必须的生产和生活常识；经验和技能是指劳动者从事本行业所应当掌握的本行业共有的普通技术、积累的非诀窍类的一般经验；而商业秘密是用人单位采取了保密措施的、能带来巨大经济效益的特殊信息。
目前，世界各国的商业秘密保护的立法和判例均认为，一般知识和经验、技能属于劳动者的人格财产，不应当纳入商业秘密的范围，因此不应当通过约定予以限制，否则就侵犯了就业权利和择业自由。
毋庸置疑，商业秘密对于其持有人具有重大的价值，对商业秘密的保护也历来被人们所重视。根据商业秘密的性质，对商业秘密的保护可以分为基于合同法的保护和基于侵权法的保护。
商业秘密的合同保护就是指商业秘密持有人与相对人签订保密合同，约定保守商业秘密的内容，并依据违约之诉寻求救济的方式。商业秘密的侵权保护就是指商业秘密所有人，对侵犯商业秘密的行为提起侵权之诉寻求保护的方式。在特定情况下，违约之诉和侵权之诉会发生竞合，当事人可以选择。
因为竞业禁止协议可以约定雇员在任职期间以及离职后一段时间内保守雇主的商业秘密，因此雇主往往将竞业禁止协议与保密协议合在一起，本案例就属于这种情况。
由于竞业禁止协议是基于劳动关系产生的，因此属于劳动合同范畴，尤其是当竞业禁止协议中约定了保守商业秘密的有关事项时，根据《劳动法》第22条规定，该内容属于劳动合同的一部分。按照《劳动和社会保障部办公厅关于劳动争议案中涉及商业秘密侵权问题的函》（劳社厅函【1999】69号）规定，用人单位是可以依据该竞业禁止协议申请劳动合同仲裁的。同时，如果用人单位有证据证明劳动者或者第三人存在侵犯自己商业秘密的行为，也可以直接提起侵权之诉，制止他人侵犯自己的商业秘密。
综上所述，竞业禁止是限制从事某种业务、行为和营业；商业秘密保护是限制对商业秘密的泄漏和使用。前者是通过对劳动者就业和择业的限制来维持用人单位的竞争优势；后者是通过对知识产权采取保密措施来保护用人单位的财产权利。两者的性质不同，适用的对象不同，但又有重合的地方。
当前我国的现实是人才流动不够，劳动报酬不高，竞争不规范，用工保护及社会保障制度建设不完善。因此，笔者认为竞业禁止应当慎用，即应当将含有保密内容的竞业禁止约定限定在除一般知识、经验和技能之外的合理范围内，使得用人单位真正能够将确实属于自己商业秘密予以保护。另外，在立法尚不完善的情况下，司法实践应当充分考虑竞业禁止所限制的时间、地域和范围，以及受竞业禁止限制的劳动者的补偿给付等问题，以做到保护劳动者的基本生存与劳动权利和企业商业秘密财产权利的兼顾。
（作者系国浩律师集团北京事务所合伙律师，全国律协知产委专利分会主席）
关于印发《信息专业技术人才知识更新工程（“653工程”）实施办法》的通知
人事部办公厅 信息产业部办公厅
关于印发《信息专业技术人才知识更新工程（“653工程”）实施办法》的通知
国人厅发〔2006〕8号
各省、自治区、直辖市人事厅（局）、信息产业主管部门，新疆生产建设兵团人事局、信息化工作办公室，副省级市和有关城市人事局，中央国家机关有关部委、直属机构人事（继续教育）部门，解放军总政治部干部部、总装备部司令部，有关企业、高校人事（继续教育）部门，中国继续工程教育协会副理事长单位、理事单位和有关会员单位：
为推进信息技术领域专业技术人才知识更新工程（“653工程”）的实施，根据《人事部专业技术人才知识更新工程“653工程”实施方案》（国人部发〔2005〕73号）的要求，现将《信息专业技术人才知识更新工程（“653工程”）实施办法》印发给你们，请遵照执行。
人事部办公厅
信息产业部办公厅
二○○六年一月十九日
信息专业技术人才知识更新工程
（“653工程”）实施办法
为贯彻《中共中央、国务院关于进一步加强人才工作的决定》，落实《人事部专业技术人才知识更新工程（“653工程”）实施方案》（国人部发〔2005〕73号）的要求，进一步加强信息专业技术人才队伍建设，推进信息专业技术人才继续教育工作，提高队伍的整体素质和创新能力，制订本实施办法。
一、目标任务
根据我国信息技术发展和信息专业技术人才队伍建设的实际需要，从2006年至2010年，在我国信息技术领域开展大规模的专业技术人员继续教育活动，每年开展专业技术人才知识更新培训12万人次左右，6年内共培训信息技术领域各类中高级创新型、复合型、实用型人才60-70万人次左右。通过专项继续教育活动，使各类信息专业技术人才及时更新专业知识，提高创新能力，进一步健全和完善信息技术领域的继续教育工作体系、服务体系和制度体系，为全面提升我国信息专业技术人员的整体素质提供良好的继续教育和培训服务。
二、实施原则
（一）坚持以提高自主创新能力为核心，着力提高信息专业技术人才的科技水平和专业素质，不断加快我国信息专业技术人才知识更新的步伐。
（二）紧密结合信息专业技术岗位的实际需求，紧跟世界信息技术发展步伐，统筹规划，分类实施，增强信息专业技术人才培养的针对性和实效性。
（三）以中高级专业技术人才为重点，优先培训急需紧缺行业和专业的技术业务骨干，带动整个信息技术领域知识更新培训工作的开展。
（四）按照政府推动、单位支持、个人自愿的原则，积极整合各类社会资源，充分发挥各方积极性，不断推进“653工程”实施的社会化和市场化。
三、主要内容
（一）根据我国经济社会发展和科技创新的需要，紧跟世界信息技术发展的步伐，以信息技术领域中高级专业技术人才为重点，在软件与集成电路、通信工程、信息安全、电子商务、电子政务等重点领域，每年举办一定数量的专业技术人才高级研修班和学术技术交流论坛，培养信息技术中高级复合型、骨干型人才。对参加“653工程”范围内高级研修班的专业技术人才统一颁发《人事部专业技术人员高级研修班结业证书》。
（二）依托国家在信息技术领域建设的重要项目、重点工程和重大课题，有针对性地开展各类继续教育活动，有目的、有计划地培训相关行业领域的专业技术骨干，推进项目、资金、人才培养的一体化建设。
（三）建立广泛合作机制，与各相关行业、协会合作开展高层次人才培养工作。根据相关行业、协会的人才需求特点，在企业信息化与资源规划（ERP）、医疗卫生信息化、安全生产信息化等多个领域，与科技部、卫生部、国家安全生产监督管理总局等众多行业主管部委建立紧密合作，积极引入用友软件、思爱普软件（SAP）、华为、中兴等国内外著名科技企业参与行业信息化人才培养，不断优化培养机制，联合各行业配套培养中高级信息技术人才。
（四）以社会发展客观需求为指导，把握信息技术领域的最新趋势和主流，以软件、网络、信息安全、数据库、动漫、游戏等当前紧缺人才领域为突破口，确立10个重点实施专业领域，不断丰富和完善课程体系与教材课件，逐步建立一套适合我国国情、与国际标准接轨的信息专业技术人才职业能力培养与测评体系，培养中高级专业技术人才。
（五）推动“产、学、研”技术合作，积极结合高等院校和职业院校的教育资源优势，面对政府部门信息中心和广大院校、科研机构，集中开展电子政务、信息化办公等应用型信息技术人才知识更新培训。
（六）鼓励各地区、各企事业单位结合信息化发展的需求，开展专项技术培训和岗位培训，具备条件的地区和大型企事业单位可将培训计划报“653工程”办公室，经评估纳入到“653工程”的统一规划。
（七）选择上海、深圳、大连、无锡、成都、西安等信息产业比较发达的城市作为实施“653工程”的重点，人事部、信息产业部予以积极的政策支持，地方政府配套加大资金投入，通过典型城市的示范作用，促进全国信息技术领域“653工程”的实施。
（八）建立包括卫星、互联网等多种有效实施途径和手段在内的远程教育培训网络，面向全国特别是中西部地区的信息专业技术人才，实施信息技术远程继续教育。采取多种优惠方式，开展普及性知识更新培训，努力普及推广各类先进适用的信息技术知识，缩小“数字鸿沟”。
四、保障措施
（一）组织方式
信息技术领域的“653工程”由人事部、信息产业部共同组织实施，信息产业部具体负责。成立“全国信息专业技术人才知识更新工程领导小组”，负责“653工程”的重要事项决策、领导和协调工作；组建“全国信息专业技术人才知识更新工程专家指导委员会”，受领导小组委托对“653工程”实施进行指导和评估，对开展的主要项目和课程体系进行论证；成立“全国信息专业技术人才知识更新工程办公室”，负责领导小组和专家指导委员会以及“653工程”的各项日常工作，办公室设立在信息产业部电子人才交流中心, 承担具体工作。地方各级人事部门、信息产业主管部门做好本地区信息技术领域“653工程”实施的组织协调工作。
（二）制度建设
1．实行统计登记制度。委托信息产业部电子人才交流中心，按照人事部实施“653工程”的统一规定，利用“中国IT人才远程教育网”对信息专业技术人才参加“653工程”的学习情况进行统计、登记和管理。有关“653工程”统计及进展情况定期报中国继续工程教育协会。专业技术人员参加“653工程”学习情况记入《专业技术人员继续教育证书》，并记录相应学时。参加“653工程”培训并经考核合格者由人事部专业技术人员管理司、信息产业部人事司颁发《专业技术人才知识更新工程培训证书》。
2．建立项目论证发布制度。组织专家对“653工程”主要项目、科目指南、培训大纲、教材课件等进行评估论证。“653工程”重要项目及时报人事部和中国继续工程教育协会，并在中国人事报、继续教育杂志以及人事部、信息产业部政府网站、中国继续工程教育网、中国IT人才远程教育网上公开发布。
3．建立质量评估和监督检查制度。由领导小组及专家指导委员会对信息技术领域的“653工程”开展情况进行指导和评估。“653工程”办公室负责监督、管理各项培训教育工作，并建立必要的质量管理办法和工作规范。人事部、信息产业部不定期地对“653工程”开展情况进行监督检查。
（三）服务体系建设
1．搭建服务平台。积极为继续教育供需双方搭建服务平台，制定信息技术领域专业科目培训大纲，组织本行业领域的教材库和师资库，实现继续教育资源的优势互补和共享。
2．加强施教机构建设。广泛调动社会资源，与各省市信息产业、人事部门紧密结合，以大中专院校、社会办学机构和企业培训机构为依托，按照人事部的总体要求，结合行业发展实际，由“653工程”办公室对相关施教机构进行教育质量评估认定，建设一批高质量、示范性、社会化的信息技术继续教育基地。
3．建立信息化服务体系。“653工程”办公室将依托“中国IT人才远程教育网”，建立信息技术领域“653工程”信息化服务平台。运用各种网上手段开展网上远程学习、登记、交流和查询服务等活动。
（四）经费保障
1．人事部继续教育专项经费对信息技术领域“653工程”重点项目给予一定支持，每年在信息技术领域选择部分选题新、层次高的高级研修班，纳入人事部整体规划，提供一定经费支持。信息产业部现有继续教育和培训专项经费向“653工程”重点倾斜。
2．列入“653工程”范围的相关企事业单位要按国家有关规定比例落实教育培训经费，并重点向“653工程”项目倾斜。
3．有关施教机构开展面向社会、学员自愿参加的培训活动，可根据培训项目和类型，按照当地物价部门规定标准向学员收取一定的费用。不能以“653工程”名义举办盈利性培训，所有收费培训项目须上报“653工程”办公室审批，要尽量降低培训成本，不给学员增加负担，并接受有关部门的监督检查。
（五）其他
1．信息专业技术人才每年参加包括“653工程”在内的各类继续教育和培训的时间累计要求不少于12天或72学时。
2．鼓励信息技术领域相关单位把专业技术人才参加“653工程”培训的情况作为职业能力考核的内容，并和人员的岗位聘用与工作使用结合起来。
3．“653工程”办公室要采取多种形式，通过多种渠道，积极开展信息技术领域“653工程”的宣传工作，对在“653工程”中有突出表现的单位和个人进行宣传表彰。
五、实施步骤
“653工程”实施过程中，办公室每年要制定当年的具体项目计划，报请领导小组和专家指导委员会审议，认定后由办公室负责统筹组织实施。
（一）启动阶段（2006年）
下发实施办法，组建领导小组、专家指导委员会和“653工程”办公室。在充分调研的基础上，启动信息安全、电子政务等高级研修班和集成电路、软件、网络技术、信息安全、数据库等5门专业培训课程。通过多种渠道，积极开展信息技术领域“653工程”的宣传工作。
（二）全面实施阶段（2007年-2010年上半年）
2007年：继续以高级研修班带动社会化普及培训，选择有条件的省市，例如上海、大连、深圳、无锡、成都、西安等作为“653工程”开展实施的重点，以点带面，依托地方开展信息专业技术人才知识更新工作；与科技部、卫生部、国家安全生产监督管理总局等众多行业主管部委建立紧密合作，开展符合行业特点的专业技术人才知识更新培训工作。
2008年：建设完成一批适合专业技术人才知识更新、有利于社会化普及的优秀课程和教学资源，确立一系列重点实施专业领域，推广优秀的典型案例，重点扶持一批国际水准的“653工程”施教机构。与用友软件、思爱普软件（SAP）、华为、中兴等国内外著名企业建立信息技术人才联合培养机制，以科技发展和企业岗位需求为导向，培养高层次信息技术人才。
2009年-2010年上半年：大规模实施信息技术领域的“653工程”项目，完善信息技术领域的远程教育体系，开发一批多媒体软件和课件，进一步加强服务体系和制度体系建设，建成一批高质量、示范性、社会化的信息技术继续教育基地。
（三）总结评估阶段（2010年下半年）
对全国信息技术领域“653工程”的实施情况进行全面总结和评估，评选先进单位、先进个人，研究部署下一阶段工作任务。
六、具体项目实施细则
由“653工程”办公室另行制定。