甘肃省人大常委会


甘肃省人民代表大会常务委员会视察办法
甘肃省人大常委会


（1985年5月6日甘肃省第六届人民代表大会常务委员会第十二次会议通过）


第一条 为了保证宪法、法律、政策、法令、政令以及全国人民代表大会和省人民代表大会决议的遵守和执行，保证国家和全省计划、财政预算的执行，加强对行政机关、审判机关、检察机关的监督，省人民代表大会常务委员会应当采取多种形式，组织常务委员会组成人员和省人民代
表大会代表进行视察活动。
第二条 省人民代表大会常务委员会会议或者常务委员会主任会议，可以根据需要决定组织常务委员会的组成人员和省人民代表进行视察。
必要时可以邀请我省的全国人民代表大会代表和当地州、市、县的人民代表大会代表参加视察。
第三条 省人民代表大会举行会议前，委托各县、市（区）人民代表大会常务委员会，组织在当地居住的省人民代表，就地进行视察或者调查研究，为开好省人民代表大会做准备。
第四条 视察的内容如下：
（一）国家宪法、法律、法令、政策和本省制定的决定、决议以及法规贯彻执行情况；
（二）国家和本省的国民经济和社会发展计划、财政预算执行情况；
（三）省人民代表大会或者常务委员会审议讨论的有关问题；
（四）议案和代表意见、建议办理情况；
（五）人民群众反映和关心的重大问题；
（六）常务委员会认为需要视察的问题。
第五条 常务委员会组成视察团或者视察组在视察前应由常务委员会办公厅将视察的主要内容通知省人民政府，或者省高级人民法院、省人民检察院。政府、法院、检察院接到通知后应及时通知有关地区和部门。
常务委员会派出的视察团或者视察组认为必要时，可以要求政府、法院、检察院根据视察的内容派出有关方面的负责人陪同负责处理视察中提出的意见和建议，解决或者解答视察中提出的问题。
第六条 视察采用听取汇报，召开座谈会，调阅有关材料，个别访问和现场查看、询问等方法进行。
第七条 视察过程中，各有关机关、企事业单位、社会团体和公民都必须如实反映情况和问题，提供必要的资料。
第八条 视察团或者视察组在视察结束后，应当向常务委员会提出视察报告。



1985年5月6日
关键词: 《日本民法》的修改 合同不履行 债务不履行 损害赔偿 解除
内容提要: 依照在19世纪末制定的日本民法，关于合同不履行向来有如下规则：在债务能够履行的场合，债权人可以主张强制履行、请求赔偿损害或者解除合同。在债务不能履行的场合，如债务人有归责事由，则作为损害赔偿及合同解除问题；否则，则作为风险负担问题。这套规则的前提在于，不问债权的发生原因，而按统一的规则处理；履行可能与否依社会交易观念判断；依债务人是否具有归责事由而区别对待。最近日本的学说对此提出批判，强调对因合同而发生的债权应重视当初合同的内容。目前在日本法务省设置的专门委员会正参照上述议论，审议日本民法（债权关系）的修改。


一、现行《日本民法》及相关修法

（一）现行《日本民法》概要

本文将于现行法架构下讨论《日本民法》之合同上债务不履行，并介绍现正进行中的民法修法动向。

在进入合同上债务不履行的说明前，笔者先大概介绍一下《日本民法》。日本最初的民法典是1890年公布的，由日本政府所招聘之法国学者Boissonade起草，深受1804年《法国民法典》的影响。这部民法典被批评不符日本国情等，到最后都没有施行，现在称其为“旧民法”。之后，由三位日本学者起草新的草案，经法典调查会及帝国议会的审议后，制订现行《日本民法》并于1898年公布，这部《日本民法》系以修改“旧民法”之方式所为的立法。第二部《日本民法》一方面仍受《法国民法》的影响，另一方面亦深受当时正处于起草阶段的《德国民法草案》的影响。特别是在编排上采用潘德克顿（Pandekten）体例，在外观上与“旧民法”有很大的区别，但内容上多继受“旧民法”之规定。以此编排制订的现行民法，系由第1编总则、第2编物权、第3编债权、第4编亲属、第5编继承，共5编所构成，全部有1050个条文，属于比较精简的法律。其中，家族法（亲属继承）部分在“第二次世界大战”之后的1947年有大幅修改，然而财产法的部分却很少修改，特别是债权编更是只有极少部分的修改而已。

（二）《日本民法》（债权法）之修改动向

从《日本民法》制订至今已经过110余年，社会经济情况大幅改变，然而债权法却只改了一小部分。一直以来都是靠很多特别法及判例来因应时代潮流的变化。结果造成民法典的空洞化，只看民法典很难理解日本民事实定法。另外，日本于2008年加入联合国《国际货物销售合同公约》等国际公约、2001年德国债务法修正等各国民法修改动向、《国际商事合同通则》（UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts）及《欧洲合同法原则》（Principles ofEuropean Contract Law）等国际合同原则范例等在刺激着日本学界。因此，约从20世纪末开始，几个学者组成的团体就公布了《日本民法》（债权法）的具体修法提案。这之中规模最大的是“民法（债权法）修法检讨委员会”于2009年5月所发表的“债权法修法基本方针”（以下称“基本方针”）。该委员会由早稻田大学教授嫌田薰(Kaoru Kamata)（现为早稻田大学校长）担任委员长，并由前东京大学教授内田贵[1] (Takashi Uchida)（法务省经济关系民刑基本法整备促进本部参事）担任秘书长，是一个以学者为中心所组成的民间组织。共有35名的学者参加，其中有26位为民法学者。虽有多位成员系隶属于法务省民事局，但都是基于私人的立场参与。亦即，该委员会及“基本方针”并不代表官方立场。“基本方针”是由委员会及其各分会历经2年半，合计260次的会议后所汇整而成的，以条文方式呈现的“提案”、该“提案意旨”及“解说”三层所构成。有出刊汇整“提案”及“提案要旨”成一本的书籍[2]及加上“解说”后分成五本的书籍。[3]另外，“提案”的部分有英译版本，可在网络上阅览，[4]本文于后亦将参照该提案。

官方组织于2009年10月开始民法修法作业。法务部长向法务省法制审议会咨询表示修法纲要如下：“为使民法中之债权关系能配合该法制定至今之社会经济变化，俾一般国民容易了解其内容，将以与国民之日常生活或经济活动有密切关系之合同规定为中心，进行重新审视。”因此，法制审议会中设立了专门部会—民法（债权关系）部会，自2009年11月起开始审议。[5]本人亦以委员身份参加。本部会现在已召开19次的会议，于更进一步审议后，预计于2011年4月左右，以“中间论点整理”之形式，公布修法应检视之课题及相关各意见，并听取国民对该中间论点整理之意见后，进行具体的修法草案研拟程序。

在以上所述的债权法修法程序中，合同不履行时之规范被视为是非常重要的问题，而有热烈的讨论。因此，本文除介绍现行法下之讨论外，还将介绍修法之相关议论。

二、合同未被履行时之日本法制度

（一）“合同不履行”的意义

本文所使用的“合同不履行”一词，其内涵系指合同当事人未履行合同上之任一债务，包含不完全给付及给付迟延。亦即，包含合同完全未被履行的情况，及在某些意义下履行并不完全之情形，并包含债务人不能免责之不履行及债务人可免责之不履行。[6]

兹举例如下，另本文后述将以[例①]形式引用下列举例。

[例①]虽缔结商品之买卖合同，但出卖人因某些理由未于清偿期交付商品。

[例②]虽缔结画作之买卖合同，但在清偿期届至前该画作因火灾而灭失。

[例③]虽缔结中古屋之买卖合同，出卖人亦已交屋给买受人，但该房屋存在有连出卖人也不知道的缺陷。

[例④]医生基于医疗合同进行手术，但因该医生技术不纯熟，导致病患之疾病未被治愈。

（二）现行《日本民法》之各种制度及传统学说之概观

针对合同未被履行之情况，现行《日本民法》所具备的制度及相关传统学说的理解如下：

1．有履行可能时

(1)强制履行

当合同上之债务有履行可能时，债权人得请求债务人履行债务，透过诉讼程序强制其履行（《日本民法》第414条第1项）。这是因为一般认为经由合同发生之债权，具有请求债务人履行之效力。此为债权本来就有的效力，纵使债务人无可归责事由（Verschulden），债权人仍可请求强制履行。[7]有些情况强制履行不会被认可，但怎样的情况无法强制履行，一直以来都没能够讨论出一个统一的说明。

例如[例①]的情况，买受人可以请求出卖人为商品之交付。

(2)请求损害赔偿及解除合同